Эквивалентные признаки в праве прежде- и послепользования

В опубликованном во втором чтении проекте Федерального закона № 47538–6/7 «О внесении изменений в части вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»¹, в нормах, относящихся к праву прежде- и послепользования, предусмотрены дополнения, расширяющие права лиц, обладающих названными правами. Можно не сомневаться, что предложенные дополнения войдут в окончательную редакцию измененной четвертой части ГК РФ.

Преждепользование

Право преждепользования в России нашло свое отражение еще в указе императора Александра I «О привилегиях на разные изобретения и открытия в художествах и ремеслах» 1812 г. В полном собрании законов Российской империи с 1649 г., том XXXII, 1812—1815 гг., на стр. 357 под № 25.145 «О привилегии, дарованной компании на винокурение по методу Адама и Берара, и о праве компании преследовать тех, кто начнет производить винокурение по обнародовании той привилегии» в тексте высочайше утвержденного мнения Государственного совета отмечено:

«Компания не может никого лишать права производить винокурение по системе Адама и Берара, если кто оное начал до обнародования высочайшего рескрипта, и что на основании правила о привилегиях на изобретения, которые имеют быть изданы от правительства, и по коим должно выдать компании и привилегию, может она преследовать только, кто начнет производить винокурение по методу Адама и Берара по обнародовании уже высочайшего рескрипта, компании данного».

С учетом предложенных дополнений (дополнения выделены полужирным шрифтом) ст. 1361 «Право преждепользования на изобретение, полезную модель или промышленный образец» будет иметь следующее содержание:

Лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца (статьи 1381 и 1382) добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от автора тождественное решение или решение, отличающееся от изобретения только эквивалентными признаками (пункт 3 статьи 1358), либо сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования (право преждепользования).

Право преждепользования может быть передано другому лицу только вместе с предприятием, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления.

Дополнив содержание п. 1 эквивалентными признаками, законодатель ошибочно не внес адекватные дополнения в содержание п. 2 указанной статьи, хотя п. 2 должен обязательно коррелироваться с п. 1 ст. 1361 следующим образом:

Право преждепользования может быть передано другому лицу только вместе с предприятием², на котором имело место использование тождественного решения или решения, отличающегося от изобретения только эквивалентными признаками (пункт 3 статьи 1358), или были сделаны необходимые к этому приготовления.

Иначе возникает противоречие между содержанием п. 1 и 2 ст. 1361 ГК РФ. Вряд ли законодатель преследовал такую цель, но что написано, то написано, а в случае судебного спора по данному вопросу придется толковать норму п. 2 ст. 1361 ГК РФ в ее системном прочтении с условиями нормы по п. 1 той же статьи. Вопрос предоставления права преждепользования не только в отношении использования тождественного решения, но и решения с эквивалентными признаками ранее был рассмотрен в моей книге³, в которой на стр. 161–162 отмечено:

В практике патентного права под тождеством понимается предельный случай равенства объектов, характеризующийся совпадением родовых и индивидуальных свойств объектов. Иными словами, рассматривается идентичность объектов (решений) по всем признакам. Однако с учетом математического, логического и философского определения понятия „тождество“, при установлении права преждепользования может быть применимо также абстрактное выражение теории тождества как эквивалентности⁴, причем как в отношении признаков решения преждепользователя, так и в отношении признаков запатентованного решения.

Изложенное, как представляется, позволяет иначе рассматривать понятие „тождественное решение“ в спорах о праве преждепользования, и не всегда сводить сравниваемые решения к установлению абсолютной идентичности их признаков.

Преждепользователь должен иметь возможность совершенствовать ранее созданное им техническое решение в пределах общих инженерных знаний (инженерное проектирование), и права патентообладателя не должны распространяться на такие усовершенствования технического решения преждепользователя. Можно считать, что изложенное нашло свое реальное воплощение в рассмотренных дополнениях ст. 1361 ГК РФ.

Послепользование

Ст. 1400 ГК РФ «Восстановление действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Право послепользования» дополнена п. 4 и с учетом дополнения имеет следующее содержание:

• «Действие патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, которое было прекращено в связи с тем, что патентная пошлина за поддержание патента в силе не была уплачена в установленный срок, может быть восстановлено федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству лица, которому принадлежал патент. Ходатайство о восстановлении действия патента может быть подано в указанный федеральный орган в течение трех лет со дня истечения срока уплаты патентной пошлины, но до истечения предусмотренного настоящим Кодексом срока действия патента. К ходатайству должен быть приложен документ, подтверждающий уплату в установленном размере патентной пошлины за восстановление действия патента.
• Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности публикует в официальном бюллетене сведения о восстановлении действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец.
• Лицо, которое в период между датой прекращения действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец и датой публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности сведений о восстановлении действия патента начало использование изобретения, полезной модели или промышленного образца либо сделало в указанный период необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования (право послепользования).
• Право послепользования может быть передано другому лицу только вместе с предприятием, на котором имело место использование изобретения либо решения, отличающегося от изобретения только эквивалентными признаками (пункт 3 статьи 1358), полезной модели или промышленного образца либо были сделаны необходимые к этому приготовления».

Восстановление действия патента требует соблюдения определенного баланса интересов патентообладателя, вновь получившего исключительное право, и третьих лиц, которые начали использовать в гражданском обороте ранее свободный от обременения исключительным правом объект (продукт, изделие).

Право послепользования не устанавливается в отношении гипотетического продукта (изделия), а устанавливается только в отношении изготовленного конкретного материального продукта (изделия) с характерными признаками, или подготовленного к утилитарному использованию. Если в период бездействия патента состоялось использование изобретения с учетом эквивалентной замены признаков, то право именно такого использования изобретения в конкретном материальном продукте с эквивалентными признаками может быть передано другому лицу вместе с предприятием, на котором состоялось послепользование. На другие возможные варианты воплощения изобретения, реально не использованные в период бездействия патента, право послепользования не должно распространяться, за исключением модификаций с объектом техники, которые рассматриваются как результаты обычного инженерного проектирования. Состоявшееся в период бездействия патента использование изобретения с конкретными эквивалентными признаками тем не менее не исключает возможности использования послепользователем или его правопреемниками этого же изобретения, но с другими признаками, которые также рассматриваются как эквивалентные признаки, известные в уровне техники и инженерном проектировании до даты приоритета изобретения⁵.

Дополнение ст. 1400 (послепользование) новым п. 4 выравнивает ее содержание с п. 2 ст. 1361 ГК РФ (преждепользование), и теперь в обоих случаях при соблюдении тождественных условий допускается передача такого права другому лицу.

Список литературы:

1. Джермакян В. Ю. Что передается совместно с правом преждепользования?- предприятие или производство?//Патентный поверенный. 2012. № 3.
2. Джермакян В. Ю. Патентное право по Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный комментарий, практика применения, размышления). М., ОАО ИНИЦ «Патент», 2009.
3. Клини С. К. Математическая логика/Пер. с англ. М., 1973.
4. Новоселов М. Тождество/В кн.: Философская энциклопедия. Т. 5. М., 1970.
5. Новоселов М. О некоторых понятиях теории отношений/В кн.: Кибернетика и современное научное познание. М., 1976.
6. Тарский А. Введение в логику и методологию дедуктивных наук/Пер. с англ. М., 1948.
7. Шрейдер Ю. А. Равенство, сходство, порядок. М., 1971.

1. Pедакция, подготовленная Государственной Думой Федерального собрания Российской Федерации ко второму чтению 11 октября 2013 г.
2. Джермакян В. Ю. Что передается совместно с правом преждепользования — предприятие или производство?//Патентный поверенный. 2012. № 3.
3. Джермакян В. Ю. Патентное право по Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный комментарий, практика применения, размышления). М.: ОАО ИНИЦ «Патент», 2009.
4. См.: Тарский А. Введение в логику и методологию дедуктивных наук/Пер. с англ., М., 1948; Новоселов М. Тождество/В кн.: Философская энциклопедия. Т. 5. М., 1970; Новоселов М. О некоторых понятиях теории отношений/В кн.: Кибернетика и современное научное познание. М., 1976; Шрейдер Ю. А. Равенство, сходство, порядок, М., 1971; Клини С. К. Математическая логика/Пер. с англ. М., 1973.
5. Согласно изменениям, вносимым в п. 3 ст. 1358 ГК РФ, известность эквивалентного признака в качестве такового в данной области техники будет определяться до даты приоритета изобретения.